Субсидиарная ответственность директора и учредителя ООО

Контролирующее лицо – любой человек (директор, сотрудник, родственник, друг), который значительное влиял на управление компанией. Его могут обязать отвечать по долгам компании.

Вас признали контролирующим лицом

Контролирующее должника лицо – это физическое или юридическое лицо, которое фактически осуществляло руководство компанией или могло влиять на принимаемые решения.

Это могут быть как руководитель компании, члены исполнительного органа, бухгалтер, финансовый директор, так и другие сотрудники, а также родственники и друзья руководителя, по «советам» которых последний принимал решения. На практике суд может признать контролирующим лицом любого человека (даже не сотрудника и не родственника), который был вовлечен в процесс управления и влиял на принятие решений о заключении сделок, чем значительно ухудшил экономическое положение компании.

Позиция Верховного суда

В постановлении Пленума ВС от 21.12.2017 No 53 отмечается, что контролирующими лицами могут быть как руководитель компании, так и члены исполнительного органа, бухгалтер, финансовый директор, а также другие сотрудники и даже родственники и друзья руководителя, по «советам» которых последний принимал решения. На практике суд может признать контролирующим лицом любого человека (даже не сотрудника и не родственника), который был вовлечен в процесс управления и влиял на принятие решений о заключении сделок, чем значительно ухудшил экономическое положение компании.

Но: главный бухгалтер, финансовый директор, родственники руководителя не могут быть автоматически признаны контролирующими лицами! Во всех случаях необходимо доказывать, что лицо действительно оказывало влияние на должника.

Также Верховный суд указывает:

1) если руководителем должника выступает управляющая компания, то контролирующими лицами являются и сама управляющая компания, и ее руководитель;

2) если руководителем должника выступает номинальный руководитель (передоверивший управление), то контролирующими лицами являются и номинальный, и фактический руководители.

Вы совершали рискованные действия

Какие же конкретно действия контролирующего лица могут привести его к субсидиарной ответственности?

1. Контролирующее лицо совершило или одобрило сделку, нанесшую вред имущественным правам кредиторов;

2. Отсутствуют или искажены документы бухгалтерского учета;

3. Требования кредиторов третьей очереди, возникшие вследствие правонарушения, превышают половину от общего размера требований кредиторов третьей очереди;

4. В реестры не внесены обязательные сведения либо внесены недостоверные сведения.

Позиция Верховного суда

Неправомерные действия или бездействие контролирующее лицо – это действия (бездействие), которые стали причиной банкротства должника (без которых банкротство не наступило бы). Например, заключение сделок на невыгодных условиях или с фирмой-однодневкой, дача указаний по совершению явно убыточных операций, назначение на руководящие должности лиц, которые заведомо будут действовать против интересов компании.

Контролирующее лицо также подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в том случае, когда уже после обнаружения признаков банкротства оно совершило действия, существенно ухудшившие финансовое положение должника. А если финансовое положение ухудшилось несущественно, то контролирующее лицо может быть привлечено к гражданско-правовой ответственности в виде возмещения убытков по иным, не связанным с субсидиарной ответственностью основаниям.

Контролирующее лицо привлекут к ответственности за рискованные действия, которые привели к банкротству.

Невыгодная сделка — масштабная и убыточная. За нее контролирующее лицо будет привлечено к ответственности.

Вы провели невыгодную сделку

Какая сделка будет рассмотрена как достаточное основание для привлечения контролирующего лица к субсидиарной ответственности? В законе указано, что такая сделка должна быть совершена или одобрена контролирующим лицом либо совершена в его пользу, с «причинением существенного вреда имущественным правам кредиторов».

Позиция Верховного суда

К числу подобных невыгодных сделок суд относит сделки, которые одновременно и значимы (применительно к масштабам деятельности должника), и существенно убыточны. Существенный убыток можно получить при совершении сделки как по нерыночной цене, так и по рыночной – если  в результате должник утратил возможность продолжать одно или несколько направлений деятельности, приносивших ему ранее весомый доход. При этом наличие вступившего судебного акта о признании такой сделки недействительной не требуется.

Стоит также отметить, что одобрение невыгодной сделки коллегиальным органом (наблюдательным советом или общим собранием участников) не освобождает контролирующее лицо от субсидиарной ответственности.

Вы являетесь номинальным руководителем

Номинальный директор – лицо, которое не оказывает влияния на деятельность компании. Назначение номинального директора, который ставит свои подписи только на учредительных документах, а затем передает управление на основании доверенности – рискованный шаг. За незаконное создание (или реорганизацию) юридического лица предусмотрена уголовная ответственность со штрафом до 300 тыс. рублей либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.

Кто и в каком соотношении будет отвечать по долгам компании – номинальный или фактический руководитель?

Позиция Верховного суда

Номинальный руководитель не утрачивает статус контролирующего лица, поскольку у него всегда имеется возможность оказывать влияние на компанию-должника, контролировать своего представителя и обеспечивать надзор за управлением юридическим лицом. Таким образом, субсидиарную ответственность в этом случае понесут двое – и номинальный, и фактический руководитель.

Пленум Верховного суда разъясняет, что номинальный руководитель может облегчить свою участь, раскрыв неизвестные данные о фактическом руководителе, об имуществе компании-должника или фактического руководителя, за счет которого могут быть удовлетворены требования кредиторов. Суд будет учитывать, насколько эти сведения помогли компенсировать долг. В случае уменьшения размера субсидиарной ответственности номинального руководителя (или непривлечения его к субсидиарной ответственности) фактический руководитель будет нести оставшуюся часть субсидиарной ответственности (или в полном объеме).

Номинальный (подставной) руководитель тоже несет субсидиарную ответственность. Но если он «сдаст» фактического руководителя и расскажет о скрытом имуществе компании — заплатит гораздо меньше.

При дроблении бизнеса контролирующим лицом признается тот, кто извлекает из этого выгоду.

Вы получали выгоду от разделения бизнеса

Распространенной схемой является дробление бизнеса на прибыльный и убыточный. Тот, кто извлекает из этого выгоду, будет считаться контролирующим лицом.

При владении двумя компаниями, ведущими схожую деятельность (например, объединенными единым производственным или сбытовым циклом), в отношении одной заключаются более выгодные договоры, а в отношении другой проводятся контракты практически по себестоимости, кроме того на вторую компанию берутся все долги.

Популярна еще одна схема — лица вносят деньги в общество не взносами в уставный капитал, а оформляют договоры займа или аренды основных средств. И получают дивиденды в виде выплат по таким договорам.

Позиция Верховного суда

Именно выгодоприобретатель, а не кредиторы, должен доказывать обоснованность и экономический смысл в перераспределении доходов. До этого момента (либо если доказать экономическую целесообразность не получится), выгодоприобретатель, извлекший значительную прибыль из системы перераспределения доходов, будет автоматически считаться лицом, контролирующим должника.

Если одна компания получает прибыль, а другая собирает долги, доказать экономический смысл достаточно сложно. Поэтому вероятнее всего выгодоприобретатель будет привлечен к субсидиарной ответственности.

Вы не сообщили в суд о признаках банкротства

Закон предусматривает, что производство по делу о банкротстве юридического лица может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику в совокупности составляют не менее 300 тыс. руб.

Должна ли компания сама подавать на банкротство, если ее общий долг превысил эту сумму? Нет.

Руководитель обязан обратиться с заявлением (в течение одного месяца) в случаях, когда: удовлетворение требований одних кредиторов приводит к невозможности исполнения обязательств перед другими; обращение взыскания на имущество должника осложнит или сделает невозможной деятельность; должник отвечает признакам неплатежеспособности; из-за недостатка денег работникам более трех месяцев не выплачивается зарплата.

Позиция Верховного суда

Если руководитель должника не обратился с заявлением в арбитраж в течение месяца, он может быть привлечен к субсидиарной ответственности.

Пленум Верховного суда разъясняет, что первый руководитель несет субсидиарную ответственность по обязательствам, возникшим в период со дня истечения месячного срока и вплоть до дня возбуждения дела о банкротстве, последующие – со дня истечения увеличенного на один месяц разумного срока, необходимого для выявления ими как новыми руководителями обстоятельств. При этом по обязательствам должника, возникшим в периоды ответственности, приходящиеся на нескольких руководителей одновременно, они отвечают солидарно.

Единственная возможность избежать субсидиарной ответственности для бывшего руководителя – публично сообщить о признаках банкротства в срок 10 рабочих дней (внести соответствующие сведения в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц). Тогда он не будет отвечать по обязательствам должника, возникшим со дня, следующего за днем публикации.

Руководитель будет привлечен к субсидиарной ответственности, если не сообщил о признаках банкротства в течение одного месяца. Но есть исключения…

Руководитель обязан передать конкурсному управляющему все документы компании. Если их отсутствие затруднит процедуру банкротства, руководитель может быть привлечен к ответственности.

Вы не передали документы конкурсному управляющему

Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан передать ему бухгалтерскую документацию. К какой ответственности можно привлечь руководителя, уклонившегося от такой передачи?

Позиция Верховного суда

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (или искаженные в ней данные) повлияло на проведение процедур банкротства. Например, это затруднило: выявление всех контролирующих лиц и контрагентов, определение активов должника; выявление совершенных сделок и их условий, установление содержания принятых решений.

Кстати: если документы, которые необходимо передать конкурсному управляющему, отсутствуют по причине того, что предыдущий директор не передал их новому, новый директор не освобождается от ответственности. Суд считает, что добросовестный и разумный руководитель обязан совершить действия по истребованию документации у предыдущего руководителя либо по восстановлению документации иным образом (в частности, путем направления запросов в госорганы и к контрагентам).

В отношении противоправных действий нескольких руководителей, сменявших друг друга, и после которых документы «терялись», Верховный суд поясняет: действий каждого из них было достаточно для доведения должника до банкротства.

В случае непередачи (утраты, искажения) документов, затруднившей процедуру банкротства, к ответственности также может быть привлечено лицо, обязанное хранить документацию (главный бухгалтер).

У вас нет денег на процедуру банкротства

Если у должника нет денег на процедуру банкротства, суд прекращает дело. Но это не освобождает контролирующих лиц должника от ответственности!

В этом случае заявитель по делу о банкротстве может обратиться в арбитражный суд и привлечь контролирующих лиц к ответственности вне рамок дела о банкротстве. Но только в случае, если у него имеется судебный акт или иной документ, подтверждающий задолженность и подлежащий принудительному исполнению. Если суд примет положительное решение, в нем будут указаны суммы, взысканные в интересах каждого кредитора, а также очередность их возврата.

Позиция Верховного суда

Во-первых, отсутствие денег на процедуру банкротства не является основанием для руководителя не обращаться в суд. Если у компании-должника недостаточно имущества, то расходы по банкротству могут быть переложены на учредителей (участников).

Во-вторых, если суд прекращает дело о банкротстве, то заявитель по этому делу может обратиться с требованием привлечь контролирующих лиц к субсидиарной ответственности.

Контролирующее лицо можно привлечь к ответственности даже вне процедуры банкротства.