Опцион на заключение договора по ст. 429.2 ГК РФ: правовая природа и практика применения

Институт опциона на заключение договора (статья 429.2 Гражданского кодекса РФ) был имплементирован в российское законодательство в 2015 году, хотя в зарубежных правопорядках он успешно применяется на протяжении длительного времени. По своей юридической сути опцион представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (управомоченный субъект) приобретает право заключить в будущем основной договор на условиях, заранее зафиксированных в опционе. В рамках данного обзора проанализируем ключевые аспекты использования данной правовой конструкции.

В отличие от предварительного договора, который порождает взаимные обязанности сторон по заключению в будущем основного договора, опцион возлагает соответствующую обязанность исключительно на одну сторону – сторону-оферента. Вторая сторона (держатель опциона) наделяется правом акцепта без встречной обязанности. Опцион может быть как возмездным, так и безвозмездным.

Обязанность стороны-оферента заключается в безотзывном обязательстве заключить основной договор на условиях, детализированных в предоставленной оферте. Важно отметить, что в контексте, например, купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ООО), заключение основного договора осуществляется держателем опциона посредством совершения одностороннего акта – акцепта указанной оферты.

2.1. Обеспечение бенефициарного контроля. Опцион выступает эффективным инструментом для сохранения контроля над компанией со стороны фактического бенефициара при формальном отсутствии его участия в уставном капитале. Данный механизм минимизирует риски несанкционированного распоряжения долей номинальным владельцем. Вместе с тем следует учитывать правовые риски: судебная практика признает недействительными договоры, заключенные через реализацию опциона, если их целью являлось уклонение от исполнения судебного акта.

2.2. Привлечение инвестиций. Опцион может быть увязан с наступлением определенных обстоятельств (отлагательных условий), что делает его удобным инструментом для инвестиционных сделок. В качестве таких условий могут выступать: внесение инвестиционного взноса, передача активов компании, заключение контракта на закупку продукции и иные аналогичные события.

2.3. Мотивация ключевых сотрудников (менеджмента). Распространенной зарубежной практикой является предоставление топ-менеджерам опциона на приобретение доли в бизнесе. Это создает дополнительную мотивацию для достижения целевых показателей (объем выручки, уровень прибыли, снижение издержек, запуск новых продуктов), которые непосредственно определяют возможность реализации опциона.

2.4. Фиксация корпоративных договоренностей. Посредством опциона возможно закрепить договоренности между партнерами по бизнесу, а также установить меры ответственности за их нарушение. К примеру, корпоративный договор может предусматривать обязанность участника, нарушившего свои обязательства, продать свою долю другим участникам по заранее определенной цене в порядке реализации опциона.

В течение срока действия опциона его держатель правомочен (но не обязан) акцептовать оферту. Согласие второй стороны (оферента) на заключение договора в момент акцепта не требуется.

Алгоритм реализации опциона в отношении доли в ООО:

1. Обращение к нотариусу для проверки соблюдения всех условий опциона и легитимности акцепта;
2. Удостоверение нотариусом сделки по отчуждению доли и направление документов в регистрирующий орган (ИФНС);
3. Внесение записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) о переходе права собственности на долю к новому участнику.

Алгоритм реализации опциона в отношении акций:

1. Стороны проверяют факт наступления условия для акцепта;
2. Держатель опциона направляет продавцу акцепт в порядке, установленном договором;
3. Продавец дает указание регистратору о переводе (списании) акций в пользу покупателя.

4.1. Риск двойного отчуждения. Ключевой риск для держателя опциона до момента его реализации – отсутствие публичной информации о его правах. Лицо, числящееся в ЕГРЮЛ или реестре акционеров в качестве собственника, вправе совершить отчуждение доли (акций) третьим лицам. Для минимизации данного риска необходимо использовать сопутствующие механизмы защиты: корпоративный договор, договор залога и др.

4.2. Специфика опциона на акции. Поскольку переход прав на акции фиксируется не в ЕГРЮЛ, а у держателя реестра (регистратора), опцион на акции не требует нотариального удостоверения. Для обеспечения возможности односторонней реализации такого опциона рекомендуется заблаговременно оформить в пользу будущего приобретателя безотзывную доверенность, предоставляющую право на распоряжение акциями.

4.3. Доказывание выполнения условий. В тексте опциона крайне важно детально прописать механизм подтверждения факта наступления условий для его реализации (например, предоставление инвестиционного отчета, справки о выручке). При отчуждении доли в ООО нотариус будет запрашивать документы, подтверждающие выполнение условий опциона, которые часто находятся у самой компании.

4.4. Соблюдение преимущественного права покупки. При реализации опциона на долю в ООО нотариус обязан удостовериться, что иные участники общества надлежащим образом уведомлены и отказались от использования своего преимущественного права покупки. Поскольку данные участники не являются сторонами опциона, данный риск нивелируется путем заключения с ними корпоративного договора, обязывающего их отказаться от покупки в случае реализации опциона.

4.5. Ограничения по уступке права. Право требования по опциону может иметь строго личный характер. Вопрос о возможности его цессии третьим лицам должен быть прямо урегулирован в тексте соглашения.

4.6. Наследственные правоотношения. Если сторона по опциону является физическим лицом, необходимо предусмотреть в договоре, переходит ли обязанность продать долю (акции) к наследникам продавца в случае его смерти. Если наследники откажутся от принятия наследства, включающего данную обязанность, опцион может утратить силу.

Свобода договора и ее пределы

Принцип свободы договора установлен в п. 2 ст. 1 ГК РФ, согласно которому граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Право отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке

Законом предусмотрены случаи, когда одна из сторон договора может в одностороннем порядке отказаться от его исполнения. При этом важно учитывать, что такое право возникает не всегда. Следует иметь в виду, что по характеру также различаются мотивированные и немотивированные отказы от исполнения договора.

Опцион на заключение договора

Что если одна из сторон не желает или по объективным причинам не может сразу же заключить договор, но в то же время хочет его «забронировать» для себя? Например, если требуется время или наступление определенных условий. Как не упустить возможную выгоду?